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添加时间:2016-04-03

《金证研》法库中央 先竹/作者 幽树/风控

公司董事、监事、高级管理人员别离执掌公司的决策权、监督权、实走权,在很大程度上实际控制公司的运营。其中高级管理人员行为公司的实际经营管理的“实走”人,其主要性不言而喻。

实际生活中,因为栽栽主、客不都雅因为,公司对员工职位的命名具有普及、普及的泛“经理”化表象,如“出售经理”“业务经理”“部分经理”甚至“部分总经理”等,或均非公司法中规定的“经理”,亦非公司“高级管理人员”。

据《中华人民共和国公司法》(2018年),高级管理人员,是指公司的经理、副经理、财务负责人,上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。可见,公司高级管理人员是特指的对象。

而法律上对董监高任职也有肯定的请求,且对于公司内部高级管理人员职位兼任,法律也有清晰规定。

1

公司法清晰任职请求及权利做事,高级管理人员对公司答忠厚辛勤

据《中华人民共和国公司法》(2018年)第一百四十六条,有下列情形之一的,不得担任公司的董事、监事、高级管理人员:无民事走为能力或者局限民事走为能力;因腐败、行贿、侵袭财产、挪用财产或者损坏社会主义市场经济秩序,被判处责罚,实走期满未逾五年,或者因作恶被褫夺政治权利,实走期满未逾五年;担任休业清算的公司、企业的董事或者厂长、经理,对该公司、企业的休业负有幼我责任的,自该公司、企业休业清算终结之日首未逾三年;担任因作恶被吊销业务执照、责令关闭的公司、企业的法定代外人,并负有幼我责任的,自该公司、企业被吊销业务执照之日首未逾三年;幼我所负数额较大的债务到期未了偿。

此外,《中华人民共和国公司法》(2018年)还规定董事、监事、高级管理人员答当遵遵法律、走政法规和公司章程,对公司负有忠厚做事和辛勤做事,不得行使职权收受行贿或者其他作恶收好,不得侵袭公司的财产。

而详细的不得有走为包括:挪用公司资金;将公司资金以其幼我名义或者以其他幼我名义开立账户存储;忤逆公司章程的规定,未经股东会、股东大会或者董事会批准,将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人挑供担保;忤逆公司章程的规定或者未经股东会、股东大会批准,与本公司签定相符同或者进走交易;未经股东会或者股东大会批准,行使职务便利为本身或者他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;批准他人与公司交易的佣金归为己有;擅自吐露公司隐秘;违指斥公司忠厚做事的其他走为。

可见,公司法对董监高的任职请求及其权利做事有着清晰规定。必要指出的是,高级管理人员行为公司平时事务的管理者,其任职兼职请求更是最为厉格,高级管理人员有对公司辛勤尽责的做事。

而法律对高级管理人员职位兼任方面也有清晰规定。

2

高级管理人员不得兼任监事,国资企业经理同时任职董事长需经批准

据《中华人民共和国公司法》(2018年)第五十一条规定,董事、高级管理人员不得兼任监事。据《上市公司章程指引》(2019年)一百三十五条规定,董事、经理和其他高级管理人员不得兼任监事。

而据《中华人民共和国企业国有资产法》(2008年)第二十五条,对于国有独资企业以及国资控股企业,除了董事、高级管理人员不得兼任监事外,未经实走出资人职责的机构批准,国有独资公司的董事长不得兼任经理。未经股东会、股东大会批准,国有资本控股公司的董事长不得兼任经理。

能够望出,法律清晰规定董事、高级管理人员均不克兼任监事,而国有独资或国资控股企业中经理能否同时任职董事长则需经出资人职责机构或股东会批准。

另一方面,上市公司的人员答当自力于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业,而高级管理人员在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业任职方面,法律上同样有清晰的规定。

3

高级管理人员不得在控股股东处,担任董事监事外职务

2006年5月17日亿电竞游戏,《首次公开发走股票并上市管理手段》(2006年)经中国证券监督管理委员会第180次主席办公会议审议议定,正式公布。其中,《首次公开发走股票并上市管理手段》(2006年)第十六条规定:发走人的人员自力。发走人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务,不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪;发走人的财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。

而2020年7月7日,中国证券监督管理委员会对《首次公开发走股票并上市管理手段》(2006年)作出了最新的修改,而最新的《首次公开发走股票并上市管理手段》(2020年)仍规定,发走人答当在招股表明书中吐露已达到发走监管对公司自力性的基本请求。

同样,2009年10月15日,证监会发布了《深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引》(2009年),其中,该法律清晰挑出上市公司的人员答当自力于控股股东、实际控制人及其控制的其他公司。公司的经理人员、财务负责人、营销负责人和董事会秘书不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事以外的其他职务,不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪,上市公司的财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。

2020年6月12日,证监会发布了最新版《深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引》(2020年),最新规则中直接指出上市公司答当与控股股东、实际控制人及其有关人的人员睁开,机构、业务自力,各自自力核算、自力承担责任和风险。

可见,《首次公开发走股票并上市管理手段》及《深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引》对发走人人员的自力性相等望重。最新版《首次公开发走股票并上市管理手段》中挑到的“在招股表明书中吐露已达到发走监管对公司自力性的基本请求”,而监管层对招股书中答当吐露的基本请求恰又包含对高级管理人员任职请求的规定。

据《公开发走证券的公司新闻吐露内容与格式准则第1号——招股表明书》(2015年)第五十一条人员自力方面请求,发走人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务,不在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪;发走人的财务人员不在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。

据《公开发走证券的公司新闻吐露内容与格式准则第28号——创业板公司招股表明书》(2020年)第六十二,发走人答分析吐露其具有直接面向市场自力不息经营的能力。人员自力方面,发走人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务,不在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪;发走人的财务人员不在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。

习以为常,《公开发走证券的公司新闻吐露内容与格式准则第41号——科创板公司招股表明书》(2019年)第六十二条对人员自力中高级管理人员任职方面亦与上述有着同样的请求。

此外,据《上市治理准则》(2018年)第六十九条上市公司人员答当自力于控股股东。上市公司的高级管理人员在控股股东不得担任除董事、监事以外的其他走政职务。控股股东高级管理人员兼任上市公司董事、监事的,答当保证有有余的时间和精力承担上市公司的做事。

也就是说,法律清晰规定高级管理人员只能在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任董事或监事,而发走人的财务人员不克在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。

另一方面,总经理行为公司平时经营管理运动负责人,证监会对总经理的任职挑出了更高的请求。

4

总经理必须专职,高管未经批准不得在外任职同类业务

据证监会发布的《关于上市公司总经理及高层管理人员不得在控股股东单位兼职的知照》,上市公司的总经理必须专职,总经理在集团等控股股东单位不得担任除董事以外的其他职务。

可见,证监会请求上市公司的总经理必须专职,而另一方面,其他高级管理人员在外任职亦有有关请求。

据《中华人民共和国公司法》(2018年)第一百四十八条,董事、高级管理人员不得未经股东会或者股东大会批准,行使职务便利为本身或者他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。

此外,据《中华人民共和国企业国有资产法》(2008年),对于国有独资企业以及国资控股企业,未经实走出资人职责的机构批准,国有独资企业、国有独资公司的董事、高级管理人员不得在其他企业兼职。未经股东会、股东大会批准,国有资本控股公司、国有资本参股公司的董事、高级管理人员不得在经营同类业务的其他企业兼职。

也就是说,公司总经理必要专职,而其他高级管理人员是否能在外兼职需结相符详细情况,而高级管理人员自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务须经股东会、股东大会批准。

5

派瑞股份“被曝”高管兼职,红阳能源(600758,股吧)因人员自力被证监会“点名”

对于高级管理人员任职,有关法律法规做了清晰的规定。对于上市公司或拟上市公司而言,其高级管理人员在任职方面亦必要厉格遵命上述规定。而若拟上市公司总经理存在违规兼职的情况,其在上市前夕需对此进走修整。

据上纬新原料科技股份有限公司(以下简称“上纬新材”)首次公开发走股票并在科创板上市招股表明书(以下简称“上纬新材招股书”),2018年11月至上纬新材招股书签定日2020年7月21日,蔡向阳为上纬新材总经理。

2018年11月至2019年11月期间,蔡向阳却同时担任上纬新材与控股股东子公司上纬企业股份有限公司(以下简称“上纬企业”)总经理职务。

对此,上纬新材招股书注释称,上纬企业已在筹划进走刊出,蔡向阳未及时辞往上纬企业的总经理职务。上纬企业除幼批研发及贸易业务外,无其他经营性业务,兼职期间蔡向阳主要做事精力及时间均投入到上纬新材。蔡向阳已于2019年11月辞往上纬企业总经理职务,而上纬企业刊出做事已于2020年4月14日完善。

习以为常,另一拟上市公司亦在上市前夕危险修整高管兼职违规情形。

据关于西安派瑞功率半导体变流技术股份有限公司(以下简称“派瑞股份”)首次公开发走股票并在创业板上市的发走保荐做事报告(以下简称“派瑞股份保荐报告”),报告期内,派瑞股份董事长兼总经理陆剑秋曾在控股股东西电所任所长,派瑞股份副总经理白继彬在控股股东西电所任副所长。

而后因《公开发走证券的公司新闻吐露内容与格式准则第28号——创业板公司招股表明书(2015年修订)》中关于人员自力性的请求,派瑞股份控股股东西电所唯一出资人陕西科技控股集团有限责任公司于2016年10月10日,批准白继彬辞往其在西电所所任职务。

此外,2016年11月18日,陕西科技控股集团有限责任公司委员会亦发文决定陆剑秋不再担任西电所党委书记和所长职务。

可见,拟上市公司高级管理人员兼职是否相符法相符规,是保荐机构重点核查做事之一,拟上市公司答在上市前修整高级管理人员兼职违规情形。

实际上,除了兼职相符法相符规性外,高级管理人员兼职或还牵涉到发走人与控股股东间自力性题目。

2019年1月13日,上市公司辽宁红阳能源投资股份有限公司(以下简称“红阳能源”)因人员、业务、财务未按规定与其控股股东沈阳煤业集团有限责任公司(以下简称“沈煤集团”)保持自力,被中国证监会辽宁监管局采取责令改正的走政监管措施。

据《辽宁红阳能源投资股份有限公司关于公司和控股股东及有关人员收到辽宁证监局走政监管措施决定书的公告》,红阳能源经证监会检查,发现存在以下题目:一是在公司治理方面,红阳能源别离在人员方面、业务方面、财务方面未按规定与控股股东沈煤集团保持自力,详细外现为:红阳能源副总裁同时在沈煤集团担任安监局局长;沈煤集团议定按期召开办公会议及经理办公会的形态钻研红阳能源平时经营事项,作梗红阳能源的自力运营;沈煤集团议定设定财务指标及对红阳能源属下部分下达做事的形态,作梗红阳能源务自力;二是在内部控制方面,红阳能源存在被沈煤集团非经营性占用资金题目,红阳能源议定子公司多笔资金间接被沈煤集团非经营占用,并未收取任何资金占用费用,虽截止现场检查期间有关资金已通盘返还公司,但该走为异国经营性内心,组成沈煤集团非经营性占用红阳能源资金。

对上述检查存在的题目,辽宁证监局对红阳能源采取责令改正的走政监管措施。请求红阳能源高度偏重上述题目,厉格遵命《上市公司治理准则》,完善公司内部控制制度、挑高规范运作程度,并在在收到责令改正决定书之日首30日内向辽宁证监局报送书面整改报告。

必要指出的是,辽宁证监会同时也对沈煤集团做出了责令改正的监管措施,而详细缘由包括沈煤集团在人员方面作梗红阳能源自力性,沈煤集团安监局局长(副总裁)夏洪满,同时在红阳能源担任高级管理人员。

也就是说,辽宁证监局对红阳能源采取责令改正决定书中,所称红阳能源副总裁同时在沈煤集团担任安监局局长,该副总裁即指夏洪满。

而红阳能源收到责令改正书后也立刻做出了回答,2019年1月18日,红阳能源发布了《红阳能源第九届董事会第十九次会议决议公告》,据公告文件,红阳能源第九届董事会第十九次会议议定了《关于解聘及聘任高级管理人员的议案》,其中,议案内容包括:根据做事必要,经钻研决定,解聘陶明印的常务副总裁职务、解聘夏洪满、焦文德、赵培贞、陶勇、蒋凤辰、周长的副总裁职务;解聘巩方海的财务总监职务;解聘梁俊义的总工程师职务。

实际生活中,上市公司高级管理人员存在在控股股东中担任除董事、监事的职务情形,不吝以身试法。而母庸置疑的是,高级管理人员在外兼职走为不息是证监会重点关注事项,并受有关法律法规的监管和收敛。而高级管理人员行为公司的实际经营管理的“实走”人,高级管理人员在外任职答遵法遵法,对其所任职公司辛勤尽责。

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每经记者:蔡鼎 每经编辑:王鑫

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